如何将商业思维与法律思维

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一、审核交易合同，要充分了解具体业务的商业架构，以促成交易与降低风险为目的

1、合同审核前，要充分了解具体业务的商业架构

2、合同审核中，以促成交易与降低风险为目的

（1）判断合同性质：不同类型的交易合同，交易习惯不同，适用的法律法规亦不相同，我们需要关注的核心要点以及法律风险也会有所不同。故拿到一份协议，我们首先需要从具体合同条款来准确判定合同性质。注意，千万不可直接根据“协议名称”来判定合同性质，实践中经常会出现“协议名称”与“具体合同条款”不一致的情况，而且部分协议包含多层性质不同的法律关系，我们需要全面谨慎判断。

（2）核心商业架构设置能否达成商业目的：一般情况，某项业务的核心商业架构由客户自行确定，但是如果某些商业架构相对复杂或者双方难以协商一致时，我们在参与商业架构设置的过程中，可以将整个商业架构拆分成多个节点，重点针对双方的分歧点，一一思考替代方案（如反向方案）或迂回方案（如增加交易环节、交易链条），最后将整个方案进行整合，形成完整统一方案。

（3）双方核心权利义务是否平衡：商业活动中，由于商业地位的差异，我们无法实现双方所有权利义务均完全对等。我们要关注的是，双方核心权利义务是否对等，即我们不仅要关注己方核心权利义务之上的条款，同时也要关注对方核心权利义务之上的条款，如此对方才会觉得本次交易相对公平且有一定的保障，而非一味偏向一方、双方权利义务完全失衡。

（4）具体交易环节是否流畅：如某项业务设置的交易环节是否具备较强的可操作性且己方操作难度低、是否存在跳空交易步骤问题、交易环节是否可以进行简化、重要交易节点是否达到较好控制等。

（5）违约风险是否已经防范：违约风险既要考虑对方，同时也要考虑己方。违约责任条款=违约情形+对应的违约责任：违约情形一般是根据双方各自的权利义务来确定，对于较为复杂的商业交易，违约情形可以区分为“根本违约”与“一般违约”；违约责任一般是根据该种违约情形对合同履行的影响程度来具体确定，常见的违约责任设置包含：要求违约方支付违约金、赔偿损失、继续履行、解除合同等。

（6）己方维权难度是否过高：维权难度包含两方面内容，一方面是己方客户的举证难度，另一方面是己方客户解决争议的成本。举证难度，即如果出现争议，该事项的举证责任归属何方、己方是否可以轻易获取该证据等；己方客户解决争议的成本，即如交易事项出现争议，管辖地是否便利己方、维权成本（如诉讼费、律师费、仲裁费、保全费等）是否约定由对方承担等。

（7）其他考虑因素：上述列举的仅为笔者个人认为需重点关注的内容，但实践中商业交易存在千差万别，需要关注的内容需要根据具体业务予以细致区分。比如特许经营业务中的特殊要求（如特许人的资质要求、合同冷静期条款的设置等）。

现举个简单的例子来分析上述要点的实操步骤，供大家参考：

案情简介：甲乙双方达成以制造机为合同标的的购销合同，甲方为卖方（A 公司），乙方为买方（B公司），其中乙方对“制造机”存在个性化要求，即合同标的为乙方专门定制的个性化制造机。对于该类协议，我们考虑角度详见下图：

二、保持与客户的持续沟通交流，跟进业务后续进展

保持持续沟通交流、跟进业务后续进展，主要是为了掌握该项业务的进展程度，尤其是了解该项业务在实操层面的进展，包括具体交易环节是否流畅、执行过程哪些环节遇到问题、遇到哪些问题、是否出现预料之外的问题等，跟进的目的一方面是对交易过程中出现的问题，及时思考具体应对方案（此处的应对方案考虑要点，又回到本文第一条所述内容，此处不再赘述）、提前防范后续风险。

另外，持续跟进的过程，也是我们丰富商业交易实务经验的过程。该种丰富，可以是某一小环节操作流程经验的丰富，也可以是大环节交易结构经验的丰富，两者相辅相成。“法律的生命在于经验，而非逻辑。”经验累积的多了，就会更能理解法条，理解法条背后的立法目的、逻辑架构，理解我们、工作的现实世界。

以上仅为笔者的个人看法，供大家参考，也欢迎大家与笔者一起讨论交流。